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Play-to-Earn-Games nach Schweizer Recht am Beispiel von Axie Infinity – Teil 1

1.    Einleitung

Der Boom von kryptobasierten Geschäftsmodellen erfasst viele Industriezweige. So überrascht es nicht, dass auch die Videospielindustrie kryptobasierte Spiele entwickelt hat, die gemeinhin als Play-to-Earn-Spiele bezeichnet werden. In diesen Spielen ist es in der Regel möglich, In-Game-Assets (z. B. spielbare Charaktere, Ausrüstung oder Häuser) zu erwerben, die auf einer Blockchain gehandelt werden können. Darüber hinaus können die Spieler durch das Spielen des Spiels mit diesen In-Game-Assets Belohnungen (meist in Form von Token) verdienen.
In dieser zweiteiligen Serie möchte ich die möglichen rechtlichen Auswirkungen solcher Play-to-Earn-Spiele nach Schweizer Recht am Beispiel von Axie Infinity analysieren, wie wenn es von der Schweiz aus betrieben würde. Axie Infinity  ist mit ca. 2 Millionen Spielern weltweit sehr beliebt. Das Spiel wurde von Sky Mavis, einem in Vietnam ansässigen Unternehmen, entwickelt.
Teil 1 gibt einen Überblick über das Geschäftsmodell von Axie und die involvierten Token sowie die rechtlichen Qualifikationen dieser Token nach Schweizer Recht und die mögliche Anwendung des Schweizer Geldspielgesetzes (BGS).

Teil 2 erörtert die rechtliche Situation in Bezug auf das schweizerische Bankengesetz (BankG), das schweizerische Geldwäschereigesetz (GwG) und das schweizerische Finanzmarktinfrastrukturgesetz (FinfraG).

 2.    Wie funktioniert Axie?

Diese Bewertung von Axie Infinity basiert auf dem Axie Infinity Whitepaper[1].

Das Spielprinzip von Axie Infinity besteht darin, verschiedene Haustiere, sogenannte Axies, zu sammeln, sie zu züchten, Missionen zu erfüllen und gegen andere Spieler zu kämpfen. Durch das Züchten, das Erfüllen von Missionen und das Gewinnen von Kämpfen erhalten die Spieler Belohnungen. Darüber hinaus können auch Grundstücke und Sammlerstücke erworben, verkauft oder gekauft werden.

Das gesamte Ökosystem basiert auf der Blockchain-Technologie. Es läuft auf der sogenannten Ronin-Blockchain, einer Ethereum-basierten Sidechain. Es gibt drei verschiedene Token, die in diesem System verwendet werden.

  • Axies sind nicht-fungible Token (NFT), was bedeutet, dass jedes Axie-Haustier, Grundstück oder Sammelobjekt durch einen einzigartigen Axie-Token repräsentiert wird, der über die Axie Infiity-Blockchain ausgetauscht werden kann;
  • Spieler müssen den sogenannten Smooth Love Potion-Token (SLP) ausgeben, um ihre Axies zu züchten. SLP können auf verschiedenen Krypto-Börsen erworben oder als Belohnung für das Spielen des Spiels verdient werden.
  • Der Axie Infinity Shard (AXS) schliesslich dient als Governance-Token für das Ökosystem von Axie Infinity. Die AXS können im Rahmen des Konsensmechanismus eingesetzt werden, um mehr AXS zu verdienen. Ausserdem können die AXS ausgegeben werden, um Vermögenswerte im Spiel zu erwerben. Schliesslich kann der AXS-Inhaber über die Entwicklung des Ökosystems und zukünftige Projekte abstimmen.

Um Axie Initiny zu spielen, müssen die Nutzer die Ronin-Wallet verwenden, die ein non-custody-Wallet ist, was bedeutet, dass nur der Wallet-Besitzer über die Token innerhalb dieser Wallet verfügen kann.

Es ist erwähnenswert, dass keiner der oben beschriebenen Token den Inhabern einen Anspruch gegen oder eine Beteiligung an Sky Mavis gibt.

Darüber hinaus betreibt Sky Mavis einen Marktplatz, auf dem die verschiedenen NFT im Spiel gehandelt werden können.

3.    Token-Qualifikation

3.1.  Rechtliche Grundlage

Die entscheidende Frage bei der Bestimmung der anwendbaren aufsichtsrechtlichen Bestimmungen ist, ob der auf der Blockchain gehandelte Token als Effekten zu qualifizieren ist oder nicht. Die Qualifikation als Effekten kann unter Umständen verschiedene Pflichten auslösen, die von der Prospektpflicht bis zu Bewilligungen als Wertpapierhaus oder Finanzmarktinfrastruktur reichen.

Gemäss der FINMA-Richtlinie zu Initial Coin Offering (ICO) gibt es drei verschiedene Arten von Token:

Erstens: Payment Tokens sind dazu bestimmt, jetzt oder in Zukunft als Zahlungsmittel für den Erwerb von Waren oder Dienstleistungen oder als Mittel zur Speicherung und/oder Übertragung von Geld oder Wert verwendet zu werden. Kryptowährungen begründen keine Ansprüche an ihren Emittenten.

Zweitens sollen Utility Tokens den (digitalen) Zugang zu Anwendungen und/oder Dienstleistungen mittels einer Blockchain-basierten Infrastruktur ermöglichen.

Drittens stellen Asset Tokens Vermögenswerte dar, etwa eine Forderung gegenüber dem Emittenten. Investment Tokens versprechen z.B. einen Anteil an zukünftigen Gewinnen oder zukünftigen Cashflows des Emittenten oder der Plattform. In Bezug auf ihre wirtschaftliche Funktion werden diese Token daher analog zu traditionellen Aktien, Anleihen oder Derivaten behandelt. Generell fallen auch Token, die den Handel von Sachwerten auf der Blockchain ermöglichen, in diese Kategorie.

Die einzelnen Token-Klassifizierungen schliessen sich nicht gegenseitig aus. Sowohl Asset- als auch Utility-Token können gleichzeitig als Payment-Token klassifiziert werden (sogenannte Hybrid-Token).

3.2. Beurteilung

Die drei Token des Axie Infinity-Ökosystems können wie folgt qualifiziert werden:

  • Der Axie NFT qualifiziert weder als Payment, Utility oder Asset Token, da jeder Axie NFT einzigartig ist und sich auf ein einzelnes Axie Pet oder andere Gegenstände im Spiel bezieht.
  • Der SLP kann als Währung im Spiel verwendet und an verschiedenen Kryptobörsen verkauft werden. Somit ist der SLP ein Zahlungs-Token.
  • Der AXS ist entscheidend für das Funktionieren des Axie Infinity-Ökosystems, insbesondere für den Konsensmechanismus und die Entwicklung des Ökosystems. Ausserdem kann der AXS als Währung im Spiel verwendet und an verschiedenen Kryptobörsen verkauft werden. Somit ist er ein Hybrid-Token, der die Eigenschaften eines Zahlungs- und eines Utility-Tokens aufweist.

Keiner der Token qualifiziert als Asset Token.

4.    Schweizer Geldspielgesetz

4.1.  Rechtliche Grundlagen

Das Geldspielgesetz ist auf Spiele anwendbar, bei denen ein Geldpreis oder ein anderer geldwerter Vorteil als Gegenleistung für einen Geldeinsatz oder für den Abschluss eines Rechtsvertrages angeboten wird.

Um die rechtlichen Voraussetzungen für solche Geldspiele zu beurteilen, muss zwischen Lotteriespielen und Geschicklichkeitsspielen unterschieden werden. Lotterien sind Spiele, an denen eine unbegrenzte Anzahl von Personen oder zumindest eine grosse Anzahl von Personen teilnehmen kann und bei denen das Ergebnis durch ein und dieselbe zufällige Ziehung oder durch ein ähnliches Verfahren ermittelt wird. Geschicklichkeitsspiele sind Spiele, bei denen der Spielgewinn ganz oder überwiegend von der Geschicklichkeit des Spielers abhängt.

Die Unterscheidung zwischen Geschicklichkeitsspielen und Lotteriespielen ist sehr wichtig, da der Reingewinn von Lotteriespielen für wohltätige Zwecke verwendet werden muss. Dies ist bei Geschicklichkeitsspielen nicht der Fall.

Die interkantonale Geldspielaufsicht (GESPA) betrachtet ein Spiel als Geschicklichkeitsspiel, wenn die Spielerinnen und Spieler mehrere Möglichkeiten haben, den Spielverlauf zu beeinflussen. Geschickte Spielerinnen und Spieler können über eine grössere Anzahl von Spieleinheiten einen höheren Gewinn erzielen als andere Spielerinnen und Spieler. Ein erfolgreiches Spiel erfordert Fähigkeiten von einer gewissen Komplexität. Schliesslich ist beim Blindspiel (bei dem das Spiel nach dem Zufallsprinzip gespielt wird) die Wahrscheinlichkeit, einen Gewinn zu erzielen, gering.

Wird ein Online-Geldspiel in der Schweiz angeboten, benötigt das Spiel und der Veranstalter eine Bewilligung der GESPA. Geldspiele von ausländischen Veranstaltern, die von der Schweiz aus online zugänglich sind, sind nicht erlaubt und auch nicht bewilligungsfähig und werden gesperrt. Ein ausländisches Unternehmen kann aber grundsätzlich mit einem bewilligten schweizerischen Veranstalter zusammenarbeiten und ein Online-Geldspiel anbieten.

Diese Zulassung setzt voraus, dass das Spiel auf sichere und transparente Weise durchgeführt wird, dass Massnahmen zum Schutz vor übermässigem Glücksspiel getroffen werden und dass die Nettogewinne des Veranstalters für wohltätige Zwecke verwendet werden, es sei denn, es handelt sich um ein Geschicklichkeitsspiel.

Der Veranstalter eines solchen Online-Geldspiels muss eine schweizerische juristische Person sein und einen guten Ruf haben. Ausserdem muss er alle finanziellen oder sonstigen Beteiligungen an anderen Unternehmen offenlegen und die rechtmässige Herkunft der ihm zur Verfügung stehenden Mittel nachweisen. Sie müssen auch über ein Sicherheits- und Sozialkonzept sowie über ausreichende Mittel für die Auszahlung der Gewinne verfügen. Wenn sie eine Lotterie betreiben, müssen die Betriebskosten, d. h. Werbung und Löhne, in einem angemessenen Verhältnis zu den für wohltätige Zwecke bereitgestellten Mitteln stehen.

Da Geldspiele in der Regel ein schädliches Suchtpotenzial haben, sind die Veranstalter von Geldspielen verpflichtet, Massnahmen zu ergreifen, um die Spieler vor exzessivem Spiel und finanziellem Ruin zu schützen. Inwieweit solche Massnahmen ergriffen werden müssen, hängt von dem spezifischen Risiko des Spiels für exzessives Spielen ab. Zur Bestimmung dieses Risikos können die folgenden Kriterien herangezogen werden: Auszahlungsrate, Spielgeschwindigkeit, Höhe der Einsätze, Gewinnchancen, Automatisierungsgrad und die Präsentation des Spiels.

Der Veranstalter muss ein Sozialkonzept umsetzen, das die Früherkennung von spielsuchtgefährdeten Spielern, die Selbstkontrolle, Spielbeschränkungen und Spielmoderation, die Verhängung und Durchführung von Spielsperren sowie die Erhebung von Daten zur Bewertung der Wirksamkeit der getroffenen Massnahmen umfasst.

Schliesslich muss der Veranstalter von Geldspielen sicherstellen, dass er in der Lage ist, Spieler zu erkennen, die überschuldet sind oder ihren finanziellen Verpflichtungen nicht nachkommen oder Einsätze tätigen, die in keinem Verhältnis zu ihrem Einkommen und Vermögen stehen.

4.2. Beurteilung

Auch wenn das BGS nicht mit Blick auf Blockchain-basierte Spiele verfasst wurde; die Definition eines Geldspiels passt auf das Geschäftsmodell von Axie Infinity. Um am Axie Infinity-Spiel teilzunehmen, müssen die Spieler AXS auf dem Markt kaufen, um ein Axie-Haustier in Form eines NFT zu erwerben. Durch das Spielen gegen andere Spieler, das Erfüllen von Missionen oder das Züchten von Axie-Haustieren können die Spieler SLP und AXS verdienen, die anschließend im Spiel ausgegeben werden können, um mehr SLP oder AXS zu verdienen, oder an einer Kryptobörse verkauft werden können. Da alle Kriterien für ein Geldspiel erfüllt sind, besteht eine hohe Wahrscheinlichkeit, dass es als solches im Rahmen des BGS eingestuft werden würde.

 Da der Erfolg in dem Spiel hauptsächlich auf den Fähigkeiten der Spieler beruht und nicht überwiegend dem Zufall überlassen wird, würde das Spiel höchstwahrscheinlich von der GESPA als ein auf Fähigkeiten basierendes Geldspiel eingestuft werden.

Folglich wäre eine Bewilligung des Spiels und des Veranstalters erforderlich. Sky Mavis hat ihren Sitz aber nicht in der Schweiz, weshalb eine Bewilligung des Spiels nicht möglich ist und deshalb das Risiko einer Sperrung besteht. Eine Zusammenarbeit mit einen bewilligten Veranstalter in der Schweiz sollte jedoch möglich sein.

Es stellt sich jedoch die Frage, ob Sky Mavis als Organisator dieses Spiels qualifiziert werden kann, da die Entwicklung des Ökosystems von der Gemeinschaft vorangetrieben wird. Derzeit treibt Sky Mavis die Entwicklung des Ökosystems voran und hat noch die Mehrheit bei neuen Projekten. In Zukunft wird es seine Mehrheit verlieren. Von diesem Zeitpunkt an wird Sky Mavis nur noch sehr begrenzte Möglichkeiten haben, das Ökosystem zu beeinflussen und kann nicht mehr selbst neue Funktionen einführen.

Daher stehen wir vor dem Problem, dass es in Zukunft keine verantwortliche Organisation mehr geben wird, die das Spiel beeinflussen und das Verhalten der Spieler kontrollieren könnte. Dementsprechend bedarf auch die Zulassung des Spiels selbst eines Veranstalters. In einem solchen Fall könnte analog zu den Finanzmarktgesetzen argumentiert werden, dass völlig dezentrale Organisationen und Ökosysteme, die – zumindest ab einem bestimmten Punkt in der Entwicklung – gemeinschaftsgetrieben sind, nicht unter dem derzeitigen BGS reguliert werden. Es ist anzumerken, dass es noch keine Gerichtsentscheidungen oder öffentlich bekannte Entscheidungen einer zuständigen Behörde gibt.

Solange Sky Mavis jedoch selbst neue Funktionen einführt, über die Entwicklung des Ökosystems mehrheitlich abstimmt und das Spiel nach eigenen Entscheidungen entwickelt, wäre es als Veranstalter zu qualifizieren und somit wäre auch das Spiel selbst genehmigungspflichtig, um nicht durch das GESPA eingeschränkt zu werden.

5.    Konsequenzen

In Anbetracht der weit gefassten Definition von Geldspielen wäre das BGS in den meisten Fällen auf Play-to-Earn-Spiele anwendbar. Die Anforderungen an eine Zulassung des Spiels und des Veranstalters würden jedoch in den meisten Fällen die Eigenschaften und Vorteile eines Blockchain-basierten Ökosystems zunichte machen, wenn sie strikt angewendet würden. Meiner Meinung nach würde ein vollständig dezentralisiertes und von der Gemeinschaft betriebenes Ökosystem allein aufgrund des Fehlens eines Veranstalters nicht unter das BGS fallen. Somit besteht derzeit ein hohes rechtliches Risiko, dass Play-to-Earn-Spiele in der Schweiz der Regulierung durch die BGS unterworfen werden.

Um solche Geschäftsmodelle in der Schweiz zuzulassen, bräuchte es eine Anleitung durch die GESPA. Da die Play-to-Earn-Spiele nicht direkt mit den klassischen Casino-Geldspielen vergleichbar sind, ist die Suchtgefahr sehr gering, und die GESPA könnte anerkennen, dass ein Play-to-Earn-Spiel die Aktivitäten der Spieler nur in einem sehr begrenzten Umfang einschränken und überwachen muss. Solche Einschränkungen könnten leicht in den jeweiligen Smart Contract implementiert werden.

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